Законно ли арендовать/сдавать кабинет в клинике с медицинской лицензией?

Осуществление врачебной деятельности в клиниках по договорам аренды кабинетов/операционных в статусе индивидуального предпринимателя (ИП)

  Распространенная на рынке частных медицинских организаций, в частности, в косметологии и пластической хирургии практика оформления отношений между организацией и врачом – аренда помещений в лицензированных клиниках. Подобные моменты имеют место как в небольших организациях (не всегда обладающих полнотой знаний законодательства в области здравоохранения), так и в практике крупных, в том числе сетевых клиник, имеющих штат высококлассных менеджеров и юристов. Видимая легальность и возможность оптимизировать налоговые платежи (сэкономить средства на Фонд оплаты труда (ФОТ)), делает возможность оформления отношений с врачом, как ИП – привлекательной для клиники. Согласно законодательству, если клиника является приобретателем услуг иных субъектов хозяйствования, например – ИП, то обязанность по оплате налогов по ФОТ, ложится на исполнителя. Причем ИП, работающий по упрощенной системе налогообложения, с реальной заработной платы оплачивает вместо более чем 40% обязательных платежей, включая 13% подоходного налога – лишь 6%. Это неприемлемо с точки зрения требований лицензирования, четко определяющих, что лицензия выдается единой организации на конкретный адрес с перечислением разрешенных видов работ и услуг и указанием оказывающих эти услуги штатных специалистов. Таким образом, в оформлении арендных отношений между врачом-ИП и клиникой, прослеживаются два явных нарушения:

Первое: врач-ИП – не штатный специалист клиники, что диссонирует с обязательным требованием при работе с медицинской лицензией. И, будучи не связанным с организацией трудовым договором, врач-арендатор площади не должен выполнять обязательные для штатного специалиста требования, предъявляемые к оказывающей медицинские услуги организации. В противном случае, организация оказывается неспособной обеспечить надлежащий контроль качества и безопасности услуг, оказанных на ее территории врачом-ИП.

Второе: двустороннее соглашение не может считаться передачей прав на предоставление медицинских услуг в рамках действующей лицензии. Лицензия вообще не предусматривает возможности быть переданной от одного хозяйствующего субъекта – другому. По закону, если медицинская организация не осуществляет разрешенных лицензией работ в указанном при получении документа помещении, она должна известить об этом органы лицензирования. Таким образом, заключая договор об аренде, нарушение допускают обе стороны. Врач-ИП (арендатор), фактически осуществляет свою деятельность, не имея лицензии, клиника (организация, предоставляющая в аренду помещение), фактически допускает и одобряет на своей территории незаконную, нелицензированную, не контролируемую должным образом деятельность ИП в сфере медицинских услуг.

За эти нарушения, кроме административной ответственности, согласно нормам КоАП (Кодекс об административных правонарушениях): штраф или приостановка деятельности, грозит, согласно УК РФ (Уголовный кодекс РФ) уголовная ответственность (штраф или лишение свободы), в случае, если был причинен вред здоровью гражданам, или крупный ущерб.

Согласно ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство»:

п.1 – Штрафом до 300 тыс. рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до 480 часов, или арестом на срок до полугода, наказывается незаконная (без регистрации или лицензии) предпринимательская деятельность, причинившая крупный ущерб гражданам, организации или государству, либо сопряженная с извлечением дохода в крупном размере.

п.2 – Штрафом от 100 000 до 500 000 руб., либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 до 3 лет, либо принудительными работами на срок до 5 лет, или лишением свободы на срок до 5 лет со штрафом до 80 тыс. руб., или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до полугода, или без штрафа, карается то же деяние, но совершенное организованной группой или сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере.

Согласно ст. 235 УК РФ «Незаконное осуществление медицинской или фармацевтической деятельности»:

п.1 – Штрафом в размере до 120 тыс. рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до года, либо ограничением свободы, лишением свободы или принудительными работами на срок до 3 лет, карается осуществление медицинской или фармацевтической деятельности лицом, не имеющим лицензии на данный вид деятельности (при условии необходимости таковой), по неосторожности повлекшей причинение вреда здоровью человека.

п.2 – принудительными работами, либо лишением свободы на срок до 5 лет, карается то же деяние, повлекшее по неосторожности смерть человека.

Кроме нарушений, перечисленных выше, «арендный» вариант взаимодействия врача и клиники, не исключает иные нарушения. Одно из самых распространенных связано с контрольно-кассовым обслуживанием. Врач-арендатор, как правило, принимает оплату сам, не имея зарегистрированной ККМ, без предоставления в налоговые органы информации о ведении хозяйственной деятельности по фактическому адресу предоставления услуг (арендуемый кабинет). Предположение врача о том, что факт регистрации арендодателя по указанному адресу является достаточной защитой от данных видов ответственности – ошибочно.

Прием оплаты за оказанные арендатором (врач-ИП) услуги организацией-арендодателем – так же грубое нарушение, так как основанием приема платежей за иной субъект хозяйственной деятельности, является регистрация организации в качестве платежного агента, что для клиник – недопустимо.

Вызванное повсеместной распространенностью практики аренды кабинетов, в том числе и у крупных клиник, представление о законности данной деятельности на рынке частных медицинских услуг – ошибочно. Об этом свидетельствует возбужденные уголовные дела и вынесенные судебные решения (приговоры, как к штрафам, так и к срокам лишения свободы). Часто, по незнанию закона, под наказание попадают успешные квалифицированные врачи, профессионально оказывающие медицинские услуги на высоком качественном уровне.

Врачи, работающие в клиниках по договорам подряда/услуг

Еще один вид неправомерной деятельности при предоставлении медицинских услуг – договор услуг или подряда между клиникой и врачом. Так как услуги организации оказываются физическим лицом, обязанность по выплате обязательных отчислений с ФОТ, ложится на работодателя (организацию). Объем выплат (за исключением выплат в фонд социального страхования), полностью идентичен тем, что организация выплачивает за штатных сотрудников. Существенной экономии организации такие отношения не несут. Единственной выгодой является упрощение увольнения сотрудника, что в подобном случае делается простым уведомлением о расторжении договора услуг. Подмена трудового договора (регулируется Трудовым законодательством) – договором подряда или возмездного оказания услуг (регулируется нормами Гражданского кодекса), способна привести к следующим неблагоприятным последствиям:

1. при оформлении договора подряда или возмездного оказания услуг, где в документе указаны место и график работы и/или перечислены функциональные обязанности, входящие в должностные инструкции штатных врачей-специалистов, то, вне зависимости от названия документа, Трудовой инспекцией и судами он будет трактоваться, как трудовой договор, налагающий на работодателя обязанности, согласно требований Трудового кодекса РФ. Врач, оформленный по договору услуг и уволенный, в судебном порядке сможет добиться восстановления и выплаты всех платежей, полагающихся за период вынужденного простоя, сколь долго бы он не длился. А на клинику будет наложен штраф за нарушение трудового законодательства.
2. Не являясь штатным сотрудников, как и в случае с ИП, врач, оформленный по договору услуг, не имеет права быть допущенным к выполнению разрешенных клинике медицинской лицензией работ и услуг. Но, в отличие от случае с арендой ИП помещений, ответственность за выявленные нарушения в области лицензирования, в полном объеме ложится на работодателя. Врач к ответственности привлечен быть не может.

Врачи частной практики (не работающие в клиниках)

Наиболее склонны к частной практике в сегменте оказания медицинских услуг – врачи-косметологи. Преимущественно – специалисты по инъекционной косметологии. В период кризисных явлений, количество косметологов, переходящих на работу вне медицинских организаций – увеличивается. Учитывая специфику оказания услуг и высокий уровень доверия/привязанность пациентов к конкретному специалисту, для клиник его потеря равнозначна потере значительной группы лояльных пациентов.

При этом, незаконность частной практики в России, где в законодательстве отсутствует само понятие «частная врачебная практика», очевидна, в том числе и для самого врача. Коммерческая деятельность и получение дохода, в том числе в области оказания медицинских услуг на территории РФ, обязательно должен быть зарегистрирован субъект хозяйствования: юридическое лицо (как правило ООО), некоммерческая организация (автономная некоммерческая организация, или некоммерческое партнерство), либо необходимо оформление в качестве индивидуального предпринимателя с получением лицензии на виды деятельности, которые планируется осуществлять. Введение аккредитации медицинских работников не дает возможности организации частной медицинской практики.

Оказание медицинских услуг на дому без соответствующей лицензии (законодательно, даже при наличии медицинской лицензии, не предусматривается возможности оказания медицинских косметологических услуг на выезде), носит массовый характер. При этом, максимальный штраф по КоАП за подобное правонарушение, составляет не более 2500 руб.

Ст. 14.1 КоАП: Осуществление гражданами предпринимательской деятельности без госрегистрации или специального разрешения (лицензии), карается штрафом в размере от 2000 до 2500 руб.

Для привлечения врача-надомника к уголовной ответственности по ст. 171 и 235 УК РФ, необходимо доказать факт причинения гражданам вреда здоровью или крупного ущерба, что практически не реально, вне зависимости наличия/отсутствия жалобы со стороны пациента. Также невозможно доказать на практике факт получения и сокрытия от налогообложения врачом частной практики дохода в крупном (сейчас от 1 800 000 руб.) или особо крупном (от 9 000 000 руб.) размере (ст. 198 УК РФ).

Ст. 198 УК РФ: Уклонение от уплаты налогов и/или сборов с физлица

1. Штрафом в размере от 100 тыс. до 300 тыс. руб., или в размере зарплаты, или иного дохода осужденного лица за период от одного до двух лет, или арестом на срок до полугода, либо принудительными работами или лишением свободы на срок до года, наказывается непредставление налоговой декларации или иных обязательных документов, либо включение в предоставляемые отчетные документы заведомо ложных сведений, позволяющих уклониться от уплаты налогов и/или сборов с физического лица в крупном размере.
2. Штрафом от 200 тыс. до 500 тыс. руб., или в размере заработной платы или иного дохода осужденного на период от 1,5 до 3 лет, либо принудительными работами, или лишением свободы на срок до 3 лет, карается то же деяние, совершенное в особо крупном размере.